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经典案例

败诉逆转

时间:2015/09/29 12:03:04  来源:赣州胡敦麟律师网  浏览次数:3485

败诉逆转---胡敦麟


    应当胜诉最终败诉是法律的悲哀,可能败诉最终胜诉是律师智慧和才华最直接的体现。请不请律师,所请律师业务水平的高低,所导致的法律后果天壤之别,由本案可见一斑。-作者题记 
                                               焦虑 
    2009年3月,草长莺飞的时节,江南重镇--赣州城内一派鸟语花香,处处洋溢着生机盎然的景象。 
    赣州市妇保院母婴健康保健中心矗立于繁华的文清路上,本应热闹非凡的一楼大厅因前来接受保健的婴儿稀少,与大厅外车水马龙的繁华都市相对映,显得格外冷清。 
    保健中心主任近段时间来一直焦虑不已。半年前,保健中心计划安装的热泵热水系统经公开招标,确定由本市某电器公司中标,双方并于2008年9月14日签订了合同。电器公司在合同约定的时间内,按约定的产品名称、规格型号进行了安装,但未通水、通电进行验收。不久,保健中心负责人发现,合同约定的不锈钢保温水箱竟然开始生锈,热泵热水机运行的能效比也不符合技术条件,于是和电器公司进行交涉。电器公司坚持先付款,后验收,保健中心认定先验收,后付款,由此双方陷入了长达数月的僵持和胶着状态。 
    保健中心一切就绪,只等通水、通电开展母婴健康保健服务,但保健中心负责人也懂得基本的法律常识,擅自通水、通电,即视为工程合格,须承担付款的义务,因而心里干着急,却拿不出任何的主意。电器公司也摆出了一付誓不妥协的架式,工程已经完工,若不付款,就别想营业。 
    装饰一新的一楼保健中心大厅,每日灯火璀灿,吸收了不少腆着肚子前来咨询的产妇和抱着刚刚出生的婴儿前来接受保健的少妇。由于无法保证不间断的热水提供,天寒地冻之时,婴儿容易着凉,影响健康,大多数母亲对保健中心所提供的保健服务也认为不到位,严重影响了保健中心的声誉。 
    保健中心的主任把这一切都看在眼里,急在心里,却一直苦于没有良策。就在此时,保健中心接到了赣州市章贡区人民法院的诉状和开庭传票。诉状称:根据合同第五条第三项之约定,应视为工程验收合格。因而要求被告:1、支付安装工程款和工程变更的增补费用合计40万元;2、要求被告承担延迟付款的违约金70万元;3、诉讼费、保全费由被告承担。 
    本以为在这场是非屈直的争论中可以稳占上风的保健中心,现在却被别人倒打一耙,心理自然不好受。主任立即将诉状的相关情况汇报给了主管院长,院长迅速召集相关部门负责人开会,就诉讼事宜进行决策。在一番各抒己见、慷慨激昂的陈述之后,各部门负责人并没有更好的解决问题的办法,院长决定还是聘请专业律师出面解决双方存在的讼争。 
                                               析案 
    赣州城区内林林总总有二十余家律师事务所,不少资深律师或名律师分布在各个律师事务所内。为了寻找到一个比较专业、比较敬业的律师,负责聘请律师的部门主任开始了广泛的了解和信息的搜索。 
    在朋友的推荐下,部门主任将目光投向了赣州城区内在诉讼领域声名遐迩的江西明理律师事务所。 
    在明理律师事务所主任办公室,我热情地接待了保健中心前来咨询的一行三人。 
    保健中心主任是个心直口快的直爽人,她竹筒倒豆子般地将事件的来笼去脉详尽地陈述了一遍,并发表了自己的意见和看法,一言以弊之:电器公司诉讼无理。我微笑地注视着他们,没有言语。凭二十四年的执业经验,就是不看材料,也知道原告起诉肯定有证据支撑,不可能打一场毫无胜算的官司。短暂的寂静过后,我拿起原告的诉状和双方签订的合同认真、仔细地看了一遍。 
    合同中对诉讼起关键作用的条款有三条,其中第二条“质量要求和技术标准”的约定是:按广东省技术监督局审查通过并备案的广东某冷气机制造有限公司企业标准及合同约定的要求执行;第五条“产品验收”第三项的约定是:安装完毕后二日内甲方组织验收。对工程有任何异议,甲方二日内书面通知乙方,否则视同乙方工程符合合同规定既验收合格;第十一条“违约责任”的约定是:任何一方未按合同规定履行义务,每延期一日,违约方应支付守约方合同货款总值1%的违约金。 
    从双方履行合同的情况来看,电器公司在合同约定的期限内安装完毕,保健中心在合同约定的异议期限内未提交任何异议说明,按合同约定应视为已经验收,保健中心应承担支付工程款的责任。每日1%的违约金尽管很高,但因双方自愿签订,不违反法律的任何强制性规定,应属有效。《合同法》第114条所规定的“约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”,显然与当事人的期望值相距甚远。而保健中心所提出的质量存在瑕疵的问题,根据《合同法》第111条之规定,“受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任”的法律规定,也达不到保健中心诉讼的目的。 
    我做诉讼案件,从不许诺,只是将案件的客观情况及相关法律规定如实相告,并预测案件的可能结局。请不请律师,请哪个律师事务所的律师,一切由当事人自行决定。所以该案我也坦诚相告:案件最好的结局就是把违约金的数额降下来,另要求原告承担修理、更换等违约责任。 
    出于对我业务素质的信任,赣州市妇保院将本案委托由我承办,双方办理了委托手续。

                                              突破 
    接受案件之后,如何最大限度地保障委托人的合法权益,是我从事律师职业以来始终如一的工作宗旨。当天晚上,在明亮的灯光下,我再次拿起卷宗,认真地审阅起来。 
    市妇保院的热泵热水系统,是通过政府招标的项目,最终由原告电器公司中标。原告制作的投标书中,对热泵热水的性能有如下说明:热效率高达534.5%,附:11度加热至55度广东省产品质量监督检验中心检测报告。仔细审查广东省产品质量监督检验中心检测报告,发现以下几个问题值得注意:1、该检测报告加盖的公章是广东省产品质量监督检验中心检验专用章,检验专用章的字体是小四号,而广东省产品质量监督检验中心的字体是五号,从公章雕刻的原则来说,要么同等大小,要么单位名称字体偏大,而各职能部门字体偏小,不至于出现职能部门字体偏大,而单位名称字体偏小的情形,公章的真实性值得怀疑。2、检测报告出具的时间是2004年,从经济发展和科技水平的角度看,当年热泵热水的热效率应当达不到534.5%,检测报告的真实性值得怀疑。3、检测报告封面上落款的时间是2004年5月20日,而内页中检测的时间是2004年3月15日,从实践中来看相距二个月填写封面的检测时间,这种情形非常少见。由此我对检测报告的真实性在脑海中划上了一个大大的问号。而检测报告是投标文件中的重要组成部分,是原告能否中标的重要参考依据。倘若该检测报告是虚假的,根据《合同法》第52条第1款之规定:“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益”的合同无效,则原、被告双方在合同中约定的对被告不利的违约条款自然无效,被告妇保院理所当然就可以避免70万元的经济损失。一想到这里,我不由深深地吸了一口烟,让烟雾在空中弥漫,心境也随之轻松起来。 
    在充分考虑到广东省产品质量监督检验中心可能不配合律师调查取证的前提下,为避免重复取证和浪费差旅费用,根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定,我拟好了调查取证申请书,做好了由承办法官调查收集证据的案头工作。 
    此时,窗外已灯火璀璨,工作了一天的人们正在享受着赣州炫丽斑斓的夜色。我踱步走向窗前,脑海中一幕幕地浮现出案件中思索的各种情景,“运筹帷幄、决胜千里”的成语突然跃上心头,我合上案卷,对本案的胜诉已充满了信心和期待。 
                                             和解 
    第二天一早,我来到保健中心主任办公室,将自己对案件突破的思索结果如实相告,得到了委托人的高度赞同。之后,我向法院递交了调查取证申请书。 
    几天后,法院承办法官带回了调查结果。调查结果显示:原告提交的投标书中广东省产品质量监督检验中心的检验专用章与法院调查取证的该单位公章字体不符,明显属于伪造。检验报告核心内容中,原告提交的热泵热水的能效比检验结果是534.5%,而法院调查取证的热泵热水的能效比检验结果是443.7%,显然也是篡改。原告提交的热泵热水的机组型号与法院调查取证的机组型号在报告中也不一致,这一切充分说明原告提交的检验报告是虚假的,据此中标自然应当确认无效。 
    对法院调查取证的结果,原告未提出任何异议,予以默认。在调查结果出来之前,保健中心多次要求调解结案,原告均不认同。调查结果出来之后,原告开始主动要求调解,并放弃了之前一直不松口的70万元的违约金。经过多个回合的较量,原告同意对热泵热水机组存在的质量瑕疵从工程款中扣减47000元作为补偿,通电通水进行调试后,如符合正常用水需求,则赣州市妇保院支付工程款,诉讼费、保全费全部由原告电器公司承担。 
    至此,案件以赣州市妇保院避免经济损失近80万元拉上了帷幕。 
    就象电影一般,一旦看完,你可能觉得并没有什么值得回味的地方。本案亦是如此。普通的案情,办理过程也非常简单,但在案情突破上,并非每一个律师都能把得准,摸得透。一个细节的忽略与重视,可能导致案件的扭转,并最终决定案件的胜算。如何把握每一个案件的细节,挖掘每一个案件存在的疑点,准确适用法律和司法解释的相关规定,使委托人的利益最大化,需要我们律师真正用心对待。




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